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我國現行破產和解制度有何缺陷

時間:2018-06-05 11:30發布:重慶合縱律師事務所
  

(一)破產和解制度在立法設計和應用上未實行統一化。 背離了市場經濟條件下市場主體法律地位平等的客觀要求。破產和解制度作為預防和避免破產清算的程序制度,應當由統一的立法加以規定,保持程序制度在各個方面的協調和一致。

(二)實行不徹底的和解分離主義,且國有企業缺乏破產和解的自主權,不利于破產和解制度功效的充分發揮。在破產和解制度的立法上,有和解分離主義與和解前置主義兩種立法體例。大陸法系一般采和解分離主義,英美法系則多采用和解前置主義。雖然我國的破產法從編撰的外觀上看模仿了英美法系的立法結構&將和解程序規定于破產法中&而沒有另行制定專門的和解法,但就和解與破產清算相互關系的實質層面上分析,我國破產和解制度立法體例與大陸法系比較相近,采用和解分離主義。

(三)破產宣告前的和解動輒滑向破產清算程序,破產和解制度在很大程度上形同虛設。破產和解協議是債務人與債權人會議之間就債務的延期清償或減免而達成的以避免適用破產清算程序的書面協議。和解協議必須經債權人會議議決,且通過和解協議的決議,必須由出席債權人會議的有表決權的債權人的過半數通過,并且其所代表的債權額必須占無財產擔保債權總額的三分之二以上。和解協議達成后,還要經法院審查認可,并發布公告??梢?,和解協議是經過當事人的慎重議決,并經過嚴格的法律程序作出的,任何一方不依照執行,均構成違反和解協議。同時,和解協議是債權人作出重大讓步而妥協產生的,債務人必須無條件、忠實地執行和解協議,否則就意味著對債權人利益的重大侵害。在我們看來,一旦債務人未執行和解協議,就毫無通融地被宣告破產,會輕易導致破產和解的失敗,債務人、債權人先前為和解所付出的一切努力將付之東流,這也與我們鼓勵破產和解的初衷大相徑庭。

(四)破產和解程序的運行過程缺乏有效的監督機制,損害債權人合法權益的現象時有發生。依照我國現行的破產制度,能夠成為破產和解程序監督主體的是法院和債權人會議。不過,法院并不實際具體地參加破產和解程序,而且現行法也沒有規定債務人應定期向法院報告企業經營的進展狀況。另一方面,債權人會議不可能經常召開,更不可能全部駐進債務人企業內部。這種局面造成了和解程序監督上的消極性和滯后性。由于企業資產完全控制在債務人手中,并由債務人主持進行生產經營活動&在缺乏有效監督的情況下, 債務人就很容易利用和解程序進行資產轉移、隱匿、私分、揮霍浪費等,從而嚴重損害債權人的利益。


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