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    公司法實務中心

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    企業并購的法律風險

    時間:2018-05-31 10:38發布:重慶合縱律師事務所
      

    商場如戰場,知己知彼才能百戰不殆。企業并購中必然面臨的最大風險是法律風險。對于雙贏的并購行為,雙方致力于把并購的法律風險降到最小,以防止其對順利并購的阻礙。對于惡意并購而言,并購方志在控制并購風險;在被并購方,法律風險則將成為其并購防御的重要武器。應該說,在并購市場上,誰控制了風險,誰就可以縱橫市場。因此,在企業并購中,必須要有明晰的法律風險控制策略。不少失敗的案例,均顯示出完備的法律風險控制策略的重要性。

    了解風險、尋找法律風險來源的最終目的是為了控制法律風險。從字面看, 法律風險的控制似乎應該用法律手段,但這是對擁有制定法律法規以及其他規范性文件權力的國家立法機關或監管機構而言的.對于并購雙方而言,有以下幾個渠道可以選擇:一是聘請專業的中介機構,制定風險防范措施,比如聘請律師進行全面的法律盡職調查;二是結合本企業的并購事務,全面了解與并購相關的各種法律法規;三足以合同的方式,通過合意的形式降低風險,比如通過競業限制合同、勞動合同等降低企業并購后人力資源整合的風險;四是嚴格遵循法定的規范化程序,正確履行法定的申報、登記、、信息披露等手續;五是同時仲裁、訴訟等事后方式控制風險或者彌補風險造成的損失。

    有資料顯示,并購重組的失敗率高達70%。而導致失敗的一個重要原因就在于對企業并購重組過程中潛在的法律風險防范不夠??偨Y過去,方可使我們的企業在未來的并購途中更加順暢。為此,陳超明律師對并購交易中可能出現的各類風險解讀如下:

    1、合同管理風險

    目標公司對于與其有關的合同有可能管理不嚴,或由于賣方的主觀原因而使買方無法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情況;尤其是企業以信譽或資產為他人設定了擔保而沒有檔案資料反映,甚至連目標公司自己都忘得一干二凈,只有到了目標公司依法需要履行擔保責任時才會暴露出來。凡此種種,這些合同將直接影響到買方在并購中的風險,也就是說如果在簽訂并購合同時不將這部分風險考慮在內的話,在風險可能變為現實后將毫無疑問地降低目標公司的價值。

    2、訴訟仲裁風險

    很多情況下,訴訟的結果事先難卜或者說無法準確地預料,如果賣方沒有全面披露正在進行或潛在的訴訟以及訴訟對象的個體情況,那么訴訟的結果很可能就會改變諸如應收帳款,從而改變目標公司的資產數額;而且在某些特殊情況下,如訴訟對象在判決的執行前進行破產清算,甚至會使目標公司作為資產的債權減小到不可思議的程度。

    3、客戶關系風險

    兼并的目的之一,就是為了利用目標公司原有客戶,節省新建企業開發市場的投資,尤其是一些對市場依賴比較大的產業,或者是買方對目標公司的客戶這一資源比較關心的情況,目標公司原客戶的范圍及其繼續保留的可能性,則會影響到目標公司的預期盈利。從另一角度講,缺乏融洽的客戶關系,至少會在一定程度上加大目標公司交割后的運營。

    4、人力資源風險

    勞動力是生產力要素之一,只是在不同的行為作用大小有所不同。目標公司人力資源情況也具有相當的風險性,諸如富余職工負擔是否過重、在崗職工的熟練程度、接受新技術的能力以及并購后關系雇員是否會離開等都是影響預期生產成本的重要因素。

    5、交易保密風險

    正因為并購交易的雙方面臨著巨大的風險,所以盡可能多地了解對方及目標公司的信息作為減小風險的一個主要手段是不可或缺的;但是因此又產生了一個新的風險,那就是一方提供的信息被對方濫用可能會使該方在交易中陷入被動,或者交易失敗后買方(尤其是在同一行業內)掌握了幾乎所有目標公司的信息,諸如配方流程、營銷網絡等技術和商業秘密,就會對目標公司以及賣方產生致命的威脅。

    6、資產價值風險

    公司并購的標的是資產,而資產所有權歸屬也就成為交易的核心。但是所有權問題看似簡單,實現上隱藏著巨大的風險。比如,公司資產財實是否相符、庫存可變現程度有多大、資產評估是否準確可靠、無形資產的權屬是否存在爭議、交割前的資產的處置(分紅、配股)等都可能會使買方得到的資產與合同約定的價值相去甚遠。

    7、法律變動的動態法律風險

    隨著我國法律的進一步完善,包括并購法律在內的有關法律、法規都將逐步出臺,相對于已經存在原規范市場主體的法律、法規,國家對于公司并購的法律法規、政策都在隨著市場經濟的發展不斷地修訂或頒布新的法律法規、政策。而企業的一項并購行為尤其是大中型企業的并購行為并不能短時間內完成。因此,企業并購過程中國家法律法規政策的變動也是應當考慮的風險之一。

    8、商業信譽風險

    企業的商譽也是企業無形資產的一部分,很難通過帳面價值來體現。然而目標公司在市場中及對有關金融機構的信譽程度、有無存在信譽危機的風險,則是反映目標公司獲利能力的重要因素;建立良好的信譽不易,改變企業在公眾中的形象就更難。兼并一個信譽不佳的公司,往往會使并購方多出不少負擔。

    9、注冊資本問題

    目前,隨著新公司法對注冊資本數額的降低,廣大投資人通過興辦公司來實現資產增值的熱情不斷高漲。但是,根據我們的辦案經驗,注冊資本在500萬以下的公司都有一些注冊資本問題。我們辦理了大量因出資瑕疵而低價轉讓股權的問題、虛假出資怎樣進行破產的問題等等。所以,在打算進行收購公司時,收購人應該首先在工商行政管理局查詢目標公司的基本信息,其中應該主要查詢公司的注冊資本的情況。在此,收購方需要分清實繳資本和注冊資本的關系,要弄清該目標公司是否有虛假出資的情形(查清出資是否辦理了相關轉移手續或者是否進行了有效交付);同時要特別關注公司是否有抽逃資本等情況出現。公司法解釋三第19條繼受股東因發起人股東未出資要承擔連帶責任。

    10、知識產權疏忽侵權風險

    企業收購方通常是在不知情的情況下,突然之間成為侵權方,這種情形應避免。為此,除查清目標公司是否存在侵害他人的情形外,并購后應繼續做好與產品開發相關的專利檢索,避免訴訟風險。


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